姚志明
高級合伙人律師
執業十余年，專注刑事領域研究。中央廣播《華夏之聲》特邀嘉賓律師，北京盈科全球總部股權合伙人
北京盈科全球總部股權合伙人
數罪并罰能否適用緩刑
數罪并罰能否適用緩刑，刑法理論和實踐中存在較大的爭議。否*論認為數罪并罰適用緩刑不符合刑罰的立法意圖，違背了罰當其罪的原則，且為有關司法解釋所否定。肯*論堅持以緩刑適用的法定條件作為判斷數罪并罰時能否適用緩刑的唯一標準。為實現緩刑價值和刑罰目的，可以適用緩刑。數罪并罰下刑期條件的確定應當以執行刑為準。
數罪并罰適用緩刑的條件
《中華人民共和國刑法》
第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。
《中華人民共和國刑法》
第七十四條對于累犯，不適用緩刑。根據刑法規定，緩刑的適用應當具備刑種條件、實質條件和排除條件：
（一）犯罪分子被判處拘役或者三年以下有期徒刑的刑罰是緩刑適用的刑種條件。各國對于被判何種刑罰的人可以適用緩刑的規定不同，盡管有學者提出可以在判處無期徒刑的同時宣告緩刑兩年執行，但我國刑法僅將緩刑適用限定在短期的自由刑，即拘役和有期徒刑，并且限定了短期自由刑的刑期限度為三年以下。其理由為，罪責刑相適應原則是刑法的基本原則，刑罰裁量應當與行為人的罪行輕重和刑事責任相當。緩刑對犯罪分子不予關押，附條件不執行原判刑罰，決定了緩刑的適用對象只能是罪行較輕的犯罪分子。被判拘役或三年以下有期徒刑的犯罪分子其罪行較輕，社會危害性不大。
（二）對犯罪分子適用緩刑不致再危害社會是緩刑適用的實質條件。根據對犯罪分子被判處的刑種和刑期，仍不能完全判定其社會危害性的大小，還應考慮其犯罪情節和悔罪表現。刑法沒有規定具體考慮的因素，司法實踐中一般考慮的犯罪情節有犯罪動機、是否過失、有無防衛過當和避險過當、是否犯罪預備、中止或未遂，考慮的悔罪表現有是否自首、立功或主動退贓賠償。此外還應考慮行為人的個人情狀，包括一貫品行、個人經歷、學歷教育、職業技能、犯罪歷史、生活環境、再犯可能性的身體和精神狀況等因素。
（三）犯罪分子不得為累犯是緩刑適用的排除條件。刑法規定累犯不得適用緩刑，是因為累犯屢教不改，主觀惡性深，適用緩刑很可能再次犯罪或難以防止其不犯新罪。
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